职务侵占罪三个要件，主体是第一道关：必须是公司企业或其他单位的人员，且利用了职务上的便利。利用职务便利和利用工作便利是两回事——经手、管理本单位财物的才是前者，仅因工作关系熟悉环境、容易接近财物的，按盗窃处理。和挪用资金罪差在一个「还不还」。
三个要件，主体是第一道
刑法第二百七十一条第一款规定，公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。
这是刑法修正案（十一）修改后的表述。修改前是「五年以下」「五年以上」两档，改成了三档，最高刑也提到了无期。
三个要件依次是：主体身份、职务便利、非法占有。顺序不能颠倒，因为第一道过不了，后面都不用谈。
「公司、企业或者其他单位的人员」，包括正式员工、合同工、临时聘用人员，也包括实际履行管理职责的人。但有一类人不在这个范围里：国家工作人员，以及国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员。这类人侵占单位财物，按贪污罪处理，量刑重得多。
谭君耀律师提醒，主体身份这一步过不了，后面的都不用谈。所以第一个要问的问题不是拿了多少，而是这个人是什么身份、这个单位是什么性质。国企改制、混合所有制、事业单位下属企业，这几类主体的性质经常需要专门核实。
「单位财物」包括什么
法条写的是「本单位财物」，范围比很多人想的宽。
在库的货物、在途的货款、账户里的资金，当然算。
单位持有的、代管的、租赁的财物，也算。比如仓储公司代客户保管的货，被仓管员偷卖了，侵占的是本单位的代管财物。
单位应当收取的款项，也算。比如销售收了客户的货款不交回公司，占为己有，这是侵占单位的应收款。
还有一类容易忽略：股权、应收账款、票据。用虚假的债权转让把公司的应收账款转走，也是侵占。
不算的是单位没有所有权也没有管理权的东西。比如员工私自拿走同事放在工位上的手机，侵占的是同事的财物，不是单位财物，可能构成盗窃。
「利用职务上的便利」不是「利用工作便利」
这六个字是这类案件最常争的地方，也是职务侵占和盗窃的分水岭。
利用职务上的便利，指利用本人主管、管理、经手本单位财物的职权。财务能签字划款、仓管能开库门、采购能决定付款对象、销售能收取货款，这些都是职务便利。
利用工作便利，指因为工作关系熟悉环境、容易接近财物、便于进出场所。比如知道财务室在哪、知道监控死角、趁送货时顺手拿走。
前者是职务侵占，后者是盗窃。量刑上差得很多：盗窃三万元在不少地方已经到数额巨大，职务侵占三万元刚够立案。
判断的关键是：这个财物在案发时是不是在他的职权控制之下。在他手上、归他管、需要他经手，是职务便利；不在他手上，只是他能接触到，是工作便利。
广东豪航律师事务所办的职务侵占案，当事人多数出自财务、采购、销售三个岗位。实践中有几个典型场景。快递分拣员把包裹拿走，如果包裹在他负责的分拣区域内、由他扫码经手，倾向于职务侵占；如果是从别人的区域拿的，倾向于盗窃。超市收银员把货款截留，是职务侵占；理货员从收银台抽屉拿钱，是盗窃。
和挪用资金罪，差在一个「还不还」
这两条罪名在实践中最容易混。都是单位人员、都利用职务便利、都动了单位的钱，差别在主观目的：想不想还。
职务侵占是非法占有，不打算还；挪用资金是暂时使用，打算还。
这个差别在客观上会留下痕迹，看四个地方：
一看账目怎么处理。做了平账、销毁凭证、伪造发票冲抵、虚增成本把窟窿填上，指向侵占；账上还挂着「其他应收款」「备用金」，指向挪用。
二看有没有归还行为。挪用的往往有还的记录，哪怕还得不完整；侵占的一分不还，还会想办法把痕迹抹掉。
三看钱去了哪里。挪用多是临时周转、借给他人、做营利活动、甚至非法活动，用一段时间就回来；侵占是直接消费、挥霍、转移隐匿。
四看有没有逃避。改账、跑路、失联、拒不说明去向，指向侵占；主动说明、承认欠款、提出还款计划，指向挪用。
有一个转化的情形要注意：挪用之后携款潜逃的，按职务侵占处理。也就是说，本来是挪用，一旦人跑了，性质就变了。
非法占有目的怎么证明
和诈骗罪一样，主观目的靠推。这类案件里，推的方向比较具体。
平账行为是最直接的。把钱转出去，然后做一笔虚假的采购、找一张虚开的发票冲抵、把账做平，这个动作本身就是「不打算还」的证明。
资产转移是第二个。把钱转到配偶、父母、朋友账户，买房买车登记在别人名下，这是把钱变成自己的。
拒不说明是第三个。被问钱去哪了，说不清、不提供凭证、反复改口。
销毁证据是第四个。删系统记录、毁纸质凭证、改数据库，这是明知有问题。
反过来，能证明没有非法占有目的的材料也要收集：公司有股东借款制度、有备用金流程、有内部审批记录、事后有对账确认、有还款承诺。有些案子里，公司账务本身混乱，股东和公司资金混同，这种情况下的「侵占」认定会打折扣。
和盗窃、诈骗的分岔
这两条罪名怎么分、那三个罪名怎么分，是广东豪航律师事务所做企业内训时被追问最多的部分。界线用一句话可以概括：财物在谁手上。
在他手上、归他管，用职务便利拿走，是职务侵占。
不在他手上，但他能接触到，偷偷拿走，是盗窃。
不在他手上，但他用欺骗手段让别人主动交给他，是诈骗。
举个具体的：公司出纳伪造总经理签字，从银行把公司账户的钱转走。钱在出纳经手的范围内，用的是职务便利，是职务侵占。如果出纳伪造材料，让客户把本该付给公司的货款打到自己账户，这更接近诈骗。
还有一种是内外勾结。公司员工和外面的人合谋，把公司的货低价卖给外面的人再分钱，员工是职务侵占，外面的人可能构成职务侵占的共犯，也可能只按收赃那一条处理，要看参与程度。
数额和量刑
立案标准是三万元。数额巨大、特别巨大的具体标准，目前没有统一的司法解释，实践中参照贪污罪的数额标准按倍数关系确定，各地掌握有差异。
数额计算上，按实际侵占的财物价值算。已经归还的部分可以扣除，未归还的计入。用单位财物去投资获利的，获利部分一般不计入犯罪数额，但会影响量刑。
量刑的加减项比较固定。从重的是：数额巨大、多次侵占、侵占救灾扶贫等特定款物、造成单位重大损失、拒不退赔。从轻的是：初犯、全额退赔、取得单位谅解、自首、坦白、从犯。
退赔在这类案件里作用很大，因为被害单位是公司，公司关心的是钱能不能回来，不是人判多重。退赔到位、公司出具谅解书，缓刑的可能性明显提高。
股东拿自己公司的钱，怎么算
这类案件在民营企业里很常见。
公司是独立法人，公司的财产和股东的财产是分开的。股东从公司拿钱，要经过合法程序：分红、借款、薪酬、股权转让。
没有程序、直接把公司的钱转走，可能构成职务侵占或者挪用资金。
但实务中要区分几种情况。
一人公司或者家族企业，公司财产和个人财产长期混同，账目不清，这种情况下的「侵占」认定会打折扣。因为公司法人人格本身可能被否认，财产的独立性存疑。
股东之间有矛盾，一方举报另一方，这类案件往往带有股东纠纷的背景。辩护时要把公司治理的实际情况讲清楚，包括章程约定、历史惯例、其他股东是否知情同意。
股东借款有审批、有记账、有归还的，一般按民事纠纷处理；没有审批、账目上做成虚假支出、事后又不归还的，风险就大了。
还有一种是「代持」。名义股东、实际出资人之间的资金往来，容易被误认为侵占。这类案件要把代持协议、出资凭证、分红记录找出来。
家属最先做什么
第一件事，搞清楚两件事：当事人的身份性质，和单位的性质。这两个决定了是职务侵占、贪污，还是别的罪名。
第二件事，把经手的业务资料全部整理出来。合同、审批单、付款凭证、对账记录，证明每一笔钱的来龙去脉。
第三件事，找公司的财务制度、股东借款规定、内部授权文件。有制度、有流程、有审批，是「借用」不是「侵占」的重要依据。
第四件事，尽快和公司谈退赔。这类案件的被害单位是组织，谈判空间比个人被害人大，退赔加谅解的组合往往能换来不起诉或者缓刑。
第五件事，如果公司账务本身混乱、股东资金混同，要尽早提出，这可能是全案最关键的事实。
这类案子的辩护，八成工作在卷宗之外。账做得清不清楚，直接决定了几年后能不能说清楚。