贪污罪三个要件一层一层过：主体是否国家工作人员、是否利用职务上的便利、是否非法占有公共财物。委派、受委托管理经营国有财产、协助政府从事行政管理，三种情形都算。和职务侵占的分界就在主体身份，和盗窃的分界在是否利用职务便利。监察委移送后，家属第一时间要确认留置期限和涉案金额。
贪污罪的辩护，和普通财产犯罪最大的不同是：第一步不是看钱，是看人。
一个人拿了单位的钱，可能构成贪污，可能构成职务侵占，可能构成盗窃，也可能只是违纪。这三种定性之间，刑期差得很远。而决定走哪条路的第一个岔口，就是主体身份。
先定身份：谁算国家工作人员
刑法第三百八十二条把贪污罪的主体限定为「国家工作人员」和「受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员」。
国家工作人员的范围，刑法第九十三条写得很细，分四类：
第一类，国家机关中从事公务的人员。这里的「国家机关」包括党的机关、人大机关、行政机关、政协机关、审判机关、检察机关、军事机关。村党支部、村委会协助政府从事行政管理时，相关人员也按国家机关工作人员论。
第二类，国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员。关键词是「从事公务」，不是「在国有单位上班」。国有企业的普通工人、司机、门卫，不从事公务，不属于这一类。
第三类，国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员。这类人最常见于国有控股、参股公司里的高管——他们的身份来自「委派」，不是来自「在国有单位工作」。
第四类，其他依照法律从事公务的人员。这是一个兜底条款，实务中争议最多。
2000 年全国人大常委会的立法解释专门明确了几种情形：村民委员会等基层组织人员，在协助人民政府从事救灾、抢险、防汛、优抚、移民、救济款物的管理，社会捐助公益事业款物的管理，国有土地的经营和管理，土地征用补偿费用的管理，代征、代缴税款，有关计划生育、户籍、国籍、婚姻登记，协助人民政府从事的其他行政管理工作时，属于「其他依照法律从事公务的人员」。
这个解释很关键。同样是村干部拿钱，拿的是集体资产，可能构成职务侵占；拿的是征地补偿款、救济款，就构成贪污。
谭君耀律师在这类案件里做的第一件事，是把被告人的任职文件、任命程序、职责范围全部调出来。光有一张「XX 主任」的名片不够，要看这个职务是怎么产生的、有没有正式任命、实际管什么事。
委派、受委托、协助政府，三种特殊主体
这三类主体最容易出问题，因为它们的边界不清晰。
委派。 国有单位把人员派到非国有单位工作，这个人在非国有单位里从事的是「公务」，按国家工作人员论。判断的关键是：派出的单位是不是国有、派出有没有正式手续、派过去从事的是不是公务。
常见的情况：国有公司控股一家民企，派一名财务总监过去管财务，这属于从事公务。他若虚报费用套钱，构成贪污，不是职务侵占。
反过来，如果这个人是从社会上招聘的、由民企自己发工资、国有股东只是提名，那就不属于委派，是职务侵占。
受委托管理、经营国有财产。 这是刑法第三百八十二条第二款的情形。委托关系可以是书面合同，也可以是事实上的委托。判断的关键是有没有「管理、经营」国有财产的职责。
典型情形是个人承包国企的车间或生产线，承包期内对国有财产有管理权的，侵吞即构成贪污。
协助政府从事行政管理。 主要是基层组织人员。这一类上面已经说过，核心看「协助的事项是不是政府行政管理事项」。
有一类常被误判：村集体自己决定把集体土地出租，租金被村干部截留。这是集体资产，不是国有财产，按职务侵占处理，不构成贪污。
「利用职务上的便利」到底指什么
这个要件经常被宽泛理解，实际它有严格指向。
最高人民法院的座谈会纪要讲得很清楚：利用职务上的便利，是指利用本人职务上主管、管理、经手公共财物的权力及方便条件。
三个动词：主管、管理、经手。
「主管」是决策、支配层面的权力，比如单位负责人批准报销、决定资金去向。「管理」是对财物直接控制，比如财务人员保管账目、出纳保管现金。「经手」是临时性接触，比如业务员代收货款、采购员持款采购。
不包括什么？不包括因为工作关系熟悉环境、顺手能摸到财物、凭身份方便进出某些场所。这些是「工作便利」，不是「职务便利」。
这个区分直接决定罪名。同样在单位里偷钱：有职务便利的，是贪污或职务侵占；只是利用熟悉环境偷的，是盗窃。
量刑差得也远。贪污三百万以上才是「数额特别巨大」，盗窃三十万到五十万就到了。
公共财物，包括什么
刑法第三百八十二条把贪污对象限定为「公共财物」。第九十一条进一步界定：
国有财产；劳动群众集体所有的财产；用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产；在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。
第四项是个特别规定。比如国有运输公司承运的私人货物，运输途中被员工侵吞，按贪污处理，不按侵占处理。
争议最多的是混合所有制企业的财产。主流观点是：国有出资部分及其应得收益属于公共财产，其他股东出资部分不属于；但实际办案中往往整体认定，因为资产已经混同。辩护时可以提出资金的具体来源、对应哪个账户，这个细节有时能影响数额。
和职务侵占、盗窃，怎么分
三个罪的分界，可以用一张表说清：
主体不同。 贪污罪的主体是国家工作人员和受委托管理经营国有财产的人员；职务侵占罪的主体是公司、企业或者其他单位的人员，不包括国家工作人员。
对象不同。 贪污罪的对象是公共财物；职务侵占罪的对象是本单位财物，公私皆有。
手段不同。 贪污罪要求利用职务上的便利；职务侵占罪也要求利用职务上的便利；盗窃罪不要求，是利用工作便利或者根本没有便利。
这三条线怎么分，会见时通常会拿纸画出来给当事人看，画完他自己就明白站在哪个位置。
一个常见的情形：民营公司的财务总监做假账套钱，这是职务侵占；同一个人如果是从国有公司委派过去的，就是贪污。
还有一个：国有单位的保安夜里撬开财务室拿走现金。他有职务吗？保安的职责是看门，不是保管现金，所以不构成贪污，构成盗窃。
数额档次，和从宽的口子
2016 年两高《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》把数额分成三档：
三万元以上不满二十万，属于「数额较大」，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
二十万元以上不满三百万，属于「数额巨大」，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
三百万元以上，属于「数额特别巨大」，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
数额一万以上不满三万，但贪的是救灾、扶贫、救济等特定款物，或者本人曾因贪污受贿受过处分，或者赃款用于非法活动、拒不交待去向的，也构成犯罪。
从宽的口子在第三百八十三条第三款：犯贪污罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，属于数额较大的，可以从轻、减轻或者免除处罚；属于数额巨大或者特别巨大的，可以从轻处罚。
这个条款的适用有前提：必须是在提起公诉前。到了法庭上才退赃，效果差很多。
广东豪航律师事务所算数额时，会把每一笔的票据、账目、银行流水按时间排成一条线，看哪几笔有完整证据、哪几笔只有口供、哪几笔已经过了追诉时效。
共同贪污，个人数额怎么算
两个人以上共同贪污，每个人担多少数额？
刑法第三百八十三条第三款规定：个人贪污数额，按其个人所得数额及其在犯罪中的作用，分别处罚。
也就是说，不是简单地按总额平摊，也不是只按个人实际拿到的算。
实务中的做法：
贪污集团的首要分子，按集团贪污的总数额处罚。谁担多少，广东豪航律师事务所会按参与的时间段、经手的笔数、分得的金额三项分开算。
其他共同犯罪人，按其所参与的共同贪污数额处罚，但量刑时考虑个人所得和作用。
三个人合谋套取公款三百万，分下来分别是两百万、六十万、四十万。三百万属于「数额特别巨大」，三个人都在十年以上这一档，但主犯和从犯的量刑可以差出一大截。辩护时要盯住：有没有参与决策、是不是只执行指令、分得多少。
监察委移送后，家属最先做什么
贪污案件现在都由监察委调查，调查终结后移送检察院审查起诉。
这个流程和普通刑事案件不同，家属要注意几点：
第一，留置期间家属见不到人。留置是监察法规定的措施，不是刑事拘留，律师也不能会见。这个阶段能做的是配合退赃、准备材料。
第二，留置期限一般三个月，特殊情况可以延长一次，最长六个月。期限届满必须解除或者移送。
第三，案件移送检察院后，律师才能会见。这时候要尽快委托，抢在第一次讯问前介入。
第四，退赃要早。监察委阶段主动退赃，是最能体现悔罪态度的时点。等到起诉阶段再退，效果打折。
第五，注意「指定管辖」。很多贪污案件会异地起诉，家属要提前了解在哪个法院、什么时候开庭。
第六，涉案财物要理清楚。哪些是赃款、哪些是合法收入、哪些是家庭共同财产，要提前准备证据。这一步做不好，合法财产也可能被一并处理。
贪污案件最怕家属乱动。急着转移财产、联系证人，容易再添一个掩饰隐瞒或者妨害作证，把一个案子变成两个。找律师、备材料、退赃款、等程序，顺序不能乱。