广州公司纠纷律师｜魏森：董事高管做错事，个人要不要赔

一家设备公司的总经理，把公司谈了半年的订单转给自己亲属的新公司。他说合同不是公司签的，自己也没有从公司账户拿钱，股东无权追究。另一边，董事签字放行了一笔异常采购，后来公司无法交货，客户直接索赔。

新《公司法》把忠实、勤勉义务和关联行为规则写得更细，还增加了对第三人损害、实控人指示和责任保险的规定。个人是否赔，要先看他违反了哪项义务、损害落在谁身上。

第一百八十条先把义务对象写宽

董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务，应采取措施避免自身利益与公司利益冲突，不得利用职权牟取不正当利益。勤勉义务则要求执行职务时为公司的最大利益尽到管理者通常应有的合理注意。

条文不只约束工商登记上的董事。控股股东、实际控制人虽未担任董事，却实际执行公司事务，也适用这两款义务。这为处理幕后直接经营的人提供了明确入口。

判断责任不能只找职位名称。谁决定采购、谁控制付款、谁实际调配人员，往往比名片上写什么更重要。挂名与实权都应结合行为审查。

忠实义务核心是利益冲突

第一百八十一条列明侵占公司财产、挪用资金，将资金存入个人账户，利用职权贿赂或收受其他非法收入，擅自披露公司秘密等禁止行为。佣金归入个人、把公司款转给家人周转，也不能用公司日后可能同意来当然免责。

忠实义务不是要求管理者没有个人投资，而是个人利益与公司利益相撞时，必须把公司放在法定位置。隐瞒关联关系、私下收取回扣、占用商业资源，都是常见风险点。

违反第一百八十一条至第一百八十四条取得的收入，依第一百八十六条应归公司所有。返还不当收入与赔偿公司损失可以分别审查，不能认为交出利润就了结全部责任。

勤勉义务不是保证每笔生意赚钱

商业决策存在正常风险。产品滞销、投资未达预期，并不自动证明董事懈怠。审查重点是决策当时是否掌握必要信息、是否履行调查讨论、是否存在明显利益冲突和严重疏忽。

董事长期不看财务报告、不参加会议，对异常付款完全不闻不问，与在充分论证后作出错误商业判断，性质不同。监事发现异常后不履职，也可能进入责任范围。

会议通知、议案材料、反对意见、专业咨询和投后跟踪，是证明勤勉的重要材料。决议上只有签名，无法反映董事到底了解了什么，反而会留下未加审查的证据。

自我交易要报告并经有效决议

第一百八十二条规定，董事、监事、高管直接或间接与公司订立合同、进行交易，应就相关事项向董事会或股东会报告，并按章程经董事会或股东会决议通过。其近亲属、关联人控制企业及存在其他关联关系的主体，也纳入规则。

第一百八十五条要求关联董事回避表决，其表决权不计入总数。出席的无关联董事不足三人时，应提交股东会审议。仅让总经理在合同尾部签字，不等于完成公司内部的利益冲突审查。

程序通过也不代表任何不公平交易都合法。价格明显失真、掏空公司资产，仍可从忠实义务和损害赔偿责任审查，不能用一份决议掩盖实质侵害。

公司机会与同业竞争分别审查

第一百八十三条禁止董事、监事、高管利用职务便利，为自己或他人谋取属于公司的商业机会。例外是已经报告并经决议通过，或者依法、依章程公司本来不能利用该机会。

订单还没签，不等于不属于公司机会。要看客户来源、谈判投入、公司资质和交易准备。把即将成交的业务转走，再用“新公司也有履约能力”解释，通常切不断利益冲突。

第一百八十四条则针对未报告并经决议而自营或为他人经营与任职公司同类业务。机会侵占与同业竞争可能同时出现，但构成事实不同，起诉时应分别说明。

给公司造成损失看第一百八十八条

董事、监事、高管执行职务违反法律、行政法规或章程，给公司造成损失的，应承担赔偿责任。这里要证明行为、过错、公司损失和因果关系，不是只要程序有瑕疵就按合同总额全赔。

损失可以是实际支出、资产减少、被迫承担的赔偿或错失的可证明利益。公司自己的经营成本不能一股脑算到个人头上，第三方损失也要看与违规履职之间的联系。

广东豪航律师事务所审查这类索赔时，会先重建决策链和损失链。责任范围算不准，即使违规事实清楚，也可能让诉讼请求明显偏高。

对第三人损害适用第一百九十一条

董事、高管执行职务造成他人损害，原则上由公司承担赔偿责任；董事、高管存在故意或重大过失的，也应承担赔偿责任。条文序号是第一百九十一条，不是第一百九十条规定股东直接诉讼的条款。

例如高管明知产品存在重大安全问题仍决定交付，客户受损后，除公司责任外，还要审查其个人故意或重大过失。一般工作疏忽能否达到重大过失，要结合职责、信息和后果判断。

第一百九十条处理的是董事、高管违法违规或违反章程损害股东利益，股东可以向法院起诉。公司受害、股东受害和第三人受害三种路径，原告和损失归属不能混淆。

股东代表诉讼依第一百八十九条推进

公司不愿告自己的董事或高管，符合条件的股东可以启动代表诉讼。有限责任公司股东不受最低持股比例限制；股份有限公司通常要求持股满一百八十日，且单独或联合持有公司百分之一以上股份。

起诉前一般先书面请求监事会或董事会依法起诉。收到请求后拒绝、三十日内未起诉，或者情况紧急、不立即起诉会使公司利益受到难以弥补损害，股东可依法以自己名义为公司利益起诉。

该制度还可延伸到全资子公司的相应侵害。赔偿归公司，不是直接装进起诉股东个人账户。诉讼收益归属写错，会改变整个案件结构。

实控人指示与事实董事各有一条

第一百八十条第三款处理未任董事却实际执行公司事务的控股股东、实控人，可将其纳入忠实勤勉义务。这是实务常称的事实董事或影子管理规则。

第一百九十二条处理另一种行为：控股股东、实控人指示董事、高管从事损害公司或股东利益的行为，与该董事、高管承担连带责任。一个强调亲自执行事务，一个强调通过指示推动侵害，适用时不要混写。

证明指示不能只靠身份推测。付款指令、会议发言、聊天、邮件、印章控制和执行人员的陈述，需要形成相互印证的链条。

董事责任保险不是免罪卡

第一百九十三条允许公司在董事任职期间为执行职务产生的赔偿责任投保责任保险。投保或续保后，董事会应向股东会报告保险金额、承保范围及保险费率等内容。

保险合同仍有责任免除、通知期限和赔偿限额。故意侵占、商业贿赂等违法行为，不当然属于承保范围，更不能用保险消除行政或刑事责任。

保险安排应与内部追偿、决议程序和信息披露配套。公司买完保险却不审保单，真正出险时可能才发现关键风险不在保障内。

当事人最先做什么

公司或股东发现异常，先固定合同版本、付款指令、会议材料和关联企业信息，避免直接在工作群里公开指控导致证据被清理。涉及账簿的，可依法行使知情权；需要公司起诉而公司拒绝的，及时完成代表诉讼前置请求。

被追责的董事、高管，应保存自己获取的信息、提出的异议、专业咨询和反对票，不要事后补写会议记录。对第三人案件，还要区分公司承担与个人故意、重大过失的界限。

魏森律师审阅董监高案件时，会先问损失属于公司、股东还是外部第三人，再选择第一百八十八条、第一百九十条或第一百九十一条等路径。

行为性质、表决程序与因果关系，广东豪航律师事务所会按争点整理证据，避免只证明“做错了”，却没有证明“因此损失多少”。

最后

总经理转走订单，可能涉及公司机会、自我交易和收入归入；董事放行异常采购，则要查其掌握的信息和注意程度。职位相同，责任不会自动相同。

新《公司法》既强化个人责任，也承认正常商业风险。把决策过程留下来，把关联关系说清楚，才是管理者真正的保护。