串通投标有两个方向:投标人之间串通,以及招标人与投标人串通。情节严重有六条标准,达到任一条即入罪。文件雷同是最常见的证据,但雷同不等于串通——同一模板、同一代理机构制作、同一人代填都可能造成雷同,需要结合报价、保证金来源、联系人综合判断。
两个方向,两种串通
刑法第二百二十三条第一款:投标人相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。
第二款:投标人与招标人串通投标,损害国家、集体、公民的合法利益的,依照前款的规定处罚。
两个方向,一个是横向的,投标人之间;一个是纵向的,投标人和招标人之间。
横向串通的常见形态:几家投标人事先商量好报价,一家报低、几家报高,把价格托起来;或者轮流中标,这次你中、下次我中;或者一家找几家来陪标,凑够三家开标。
纵向串通的常见形态:招标人提前泄露标底、泄露评标标准、泄露其他投标人的报价;招标人为特定投标人量身定制资格条件;招标人在评标中打招呼、给评委施压。
这两个方向的证据结构不一样。横向串通靠的是投标人之间的联络痕迹;纵向串通靠的是招标人与投标人之间的信息传递痕迹。
「情节严重」有六条标准
2010年《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第七十六条列了六种情形。
一,损害招标人、投标人或者国家、集体、公民的合法利益,造成直接经济损失数额在五十万元以上。
二,违法所得数额在十万元以上。
三,中标项目金额在二百万元以上。
四,采取威胁、欺骗或者贿赂等非法手段。
五,虽未达到上述数额标准,但两年内因串通投标受过行政处罚二次以上,又串通投标。
六,其他情节严重的情形。
第三个标准最容易被用到,也最需要注意:中标项目金额二百万元以上。这个数字不是损失,是中标合同的金额。一个三百万的项目,只要串通了,就够立案。
这就带来一个问题:很多案子实际损失很小,甚至没有损失(比如几家报价接近,最终中标价并不高于市场价),但因为项目金额过线,仍然立案。辩护时要把「没有实际损失」这一点讲透,争取从轻。
第四个标准是行为标准,不看数额。只要采取了威胁、欺骗、贿赂手段,不论项目金额多少,都够立案。这也是为什么串通投标案经常和行贿案一起出现。
文件雷同,是最常见的证据
实务中,控方证明串通,最常用的是投标文件的雷同性。
雷同的表现形式很多:格式完全一致、错别字一样、标点符号错误一样、页码编排一样、报价小数点后两位一样、施工方案段落顺序一样、甚至连页眉页脚的字体都一样。
还有一种:电子文件的属性。同一个作者名、同一台电脑、同一个创建时间、同一个修改记录。
这些证据在技术上确实有说服力。但雷同本身不等于串通。
控方最常用的证据是投标文件的雷同点。一条一条去解释这些雷同是怎么来的,是这类案子最花时间的地方,广东豪航律师事务所通常从投标文件的制作主体查起——谁做的、在哪做的、用的哪台电脑。
可能的解释有几种。
一是同一个代理机构做的。很多小企业没有专门的投标团队,会委托同一家咨询公司或者同一个人代做标书。这种情况下,格式雷同是必然的,但报价、方案是各自决定的。
二是同一个模板。行业内的标书模板流传很广,尤其是政府采购类项目,格式要求本身就是统一的,招标文件里就规定了目录和章节。
三是同一个造价员。工程量清单的组价方式如果由同一个人做,小数点后的数字会惊人地相似。
四是正常的行业惯例。某些行业的报价就是按定额下浮几个点,几家企业算出来接近是正常的。
在谭君耀看来,同一个文印店、同一台电脑、同一个造价员,这些「雷同」都有正常解释,关键是有没有证据撑住。撑不住的,就是合理怀疑。
报价接近,怎么解释
另一个常见证据是报价接近。
几家投标人的报价差距在百分之零点几,控方认为这是事先商量好的。
这个推论不是必然成立的。
合理的解释:一是按定额组价,同一份图纸、同一份定额、同一个信息价,算出来本来就接近;二是市场行情透明,材料价格、人工费都是公开的;三是下浮率的行业惯例,比如市政工程普遍下浮百分之五到八。
真正有说服力的串通证据,是报价的「结构性一致」——不只是总价接近,而是分部分项工程的每一项都接近,甚至连措施费、规费的取费基数都一样。这种一致,靠独立组价几乎不可能出现。
反过来,如果总价接近但分项差异很大,更像是巧合。在谭君耀律师看来,同一个文印店、同一台电脑、同一个造价员,这些「雷同」都有正常解释,关键是有没有证据撑住。
还有一个细节:报价的规律性变化。比如几家投标人的报价呈等差数列,或者每次都是某一家最低、某一家次低、某一家最高,位置固定不变。这种规律性,比单次接近更有说服力。
和行贿受贿,是两条线
串通投标案经常伴随行贿。
投标人为了拿到标,给招标人或者评委送钱;招标人收了钱,帮忙泄露标底或者打招呼。
这种情况下,投标人可能同时构成串通投标罪和行贿罪,招标人可能同时构成串通投标罪和受贿罪(如果是国家工作人员,是受贿罪;如果是非国家工作人员,是非国家工作人员受贿罪)。
数罪并罚还是从一重处,要看具体情形。一般认为,行贿和串通投标是两个独立的行为,侵犯的法益不同,应当数罪并罚。但如果行贿是串通投标的手段,且只实施了一个行为,可能按牵连犯处理。
辩护时要看清楚起诉的罪名组合。如果同时被诉串通投标和行贿,量刑会明显加重。这时候要考虑:行贿的数额能不能降下来、有没有被索贿的情节、有没有主动交代。
中标之后没履行,算不算既遂
这个罪是行为犯,不是结果犯。
法条要求「情节严重」,立案标准里「中标项目金额二百万元以上」是其中一条。这意味着只要串通并中标,就构罪,不要求项目实际履行。
中标后没签合同、签了没进场、进场后违约,都不影响既遂。因为这个罪保护的是招投标秩序,中标结果一公布,秩序已经被破坏,后面的履行是另一回事。
反过来,串通之后没中标,怎么算?这种情况一般认为不构罪,或者按未遂处理。理由是「损害招标人或者其他投标人利益」这个结果没有发生。实务中不少这类案子最后是撤案或者不起诉。
还有一种:串通之后项目流标。流标意味着没有中标人,通常不构罪。
这个区分在辩护中很有用。当事人参与了串通,但最后没中,或者项目取消了,量刑上就有很大空间。
单位犯罪和个人责任
这一条也写了单位犯罪。单位犯的,对单位判处罚金,并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,按个人犯罪处罚。
串通投标的主体,法条写的是「投标人」。投标人可以是单位,也可以是个人。
实务中要区分几种人:
法定代表人、实际控制人,决定参与串通、决定报价策略的,是主管人员。
项目经理、业务员,具体执行联络、传递报价的,可能是其他直接责任人员。
普通员工,只是按要求做标书、送标书,不知道串通的,一般不构罪。
挂靠人,用有资质的公司名义投标,实际自己操作,责任在挂靠人;被挂靠公司如果知情并收取管理费,也要担责。
这类案件的当事人多是企业主,广东豪航律师事务所一般会把刑事和招投标资格两件事一起处理。刑事上的从宽,和行政上的资格处罚,是两个程序,要一起规划。
数额和量刑
法定刑只有两档:三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。
这个罪的量刑空间不大,缓刑的可能性相对较高。
影响量刑的因素:中标项目金额、造成的实际损失、违法所得、有无行贿、有无前科、是否退赃、是否认罪认罚。
实务中,中标金额几百万、没有实际损失、认罪认罚、退缴违法所得的,很多能判缓刑或者单处罚金。
中标金额上亿、造成重大损失、伴随行贿的,实刑的可能性大。
还有一个情节要注意:串通投标导致项目无法履行、工程质量出问题、或者引发群体性事件的,会被从重。
家属最先做什么
第一件事,拿到全部投标文件,逐项比对雷同点。这是辩护的基础材料。
第二件事,找到雷同的合理解释。同一个代理机构、同一个模板、同一个造价员,都要有证据支撑,比如委托合同、付款记录、沟通记录。
第三件事,算清楚中标项目金额和实际损失。这两个数直接决定量刑。
第四件事,查有没有行贿。如果有,要单独准备辩护方案。
第五件事,评估招投标资格的行政后果。刑事从宽和资格恢复要同步推进。
这个罪的核心争点,往往不在法律适用,而在事实认定:那些雷同,到底是串通的痕迹,还是行业的常态。这个区分,靠的是一份一份材料的比对,没有捷径。

