行贿罪的硬门槛是「为谋取不正当利益」——谋取竞争优势、违反法律法规获取的利益才算，为拿回自己应得的钱、被勒索而给钱的不构成。主动交代行贿行为、在被追诉前交代的，可以从轻或免除处罚。和受贿罪不是简单的对合关系，受贿方不成立时行贿方仍可能成立。
受贿案和行贿案，看起来是一件事的两面，实际辩起来完全不同。
受贿案的核心是「钱和权有没有对应」，行贿案的核心是「为了什么给钱」。
给钱这个动作，本身不构成犯罪。生意往来、人情送礼、借款还款，都是给钱。只有为了谋取不正当利益而给国家工作人员钱，才落入刑法第三百八十九条。
所以行贿案的第一道关口，不在钱上，在目的上。
「为谋取不正当利益」是硬门槛
刑法第三百八十九条第一款：为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
第二款：在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
第三款：因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
三款看下来，「不正当利益」出现两次，是整条罪名的枢纽。
没有这个目的，给再多钱也不是行贿。有这个目的，给一块钱也可能有问题（虽然实践中还有数额门槛）。
实务中很多当事人一进来就问：我给了五十万，是不是完了。这个问题问错了。该问的是：这五十万，是为了什么事给的。
什么叫不正当利益
2012 年两高《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条给了定义：
「谋取不正当利益」，是指行贿人谋取的利益违反法律、法规、规章、政策规定，或者要求国家工作人员违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定，为自己提供帮助或者方便条件。
后半句还有一句：违背公平、公正原则，在经济、组织人事管理等活动中，谋取竞争优势的，应当认定为「谋取不正当利益」。
拆成三种：
利益本身违法。 比如要求违规审批、要求放行不合格产品、要求免于处罚。
程序违法。 利益本身可能合法，但要求对方违规操作。比如该走的招投标程序不走、该排队的事插队、该具备的条件不具备却要求放行。
谋取竞争优势。 这是最宽的一种。在招投标、人事任用、资质评审这类竞争性活动中，用钱换取本不该有的优势，即使最终结果符合实体规定，也属于不正当利益。
第三种最容易出问题，因为它把「合规的结果」和「不正当的手段」分开了。你中标了，标书是真的、资质是全的、报价是合理的，但你给评委送了钱——这就是谋取竞争优势。
反过来，如果你本来就应该中标、程序也走完了，事后出于感谢送了钱，这个「感谢」的性质就要具体看：有没有事先的约定、有没有具体的请托、金额是否与事成的利益相称。
被勒索给钱，不构成行贿
第三款是行贿罪最重要的一条出罪通道：因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
两个条件必须同时满足：被勒索，且没有获得不正当利益。
什么叫被勒索。 对方主动索要，以不为难你为条件。比如明说「不给我这个数，你的审批就过不了」，或者暗示「这事要办，得先意思意思」。
被动给钱和主动送钱，性质不同。但实务中这个界限常常模糊：对方只是抱怨「最近手头紧」，你就送了钱，这算不算勒索？一般认为不算，因为对方没有以职务行为相要挟。
没有获得不正当利益。 如果被勒索了，但最后确实拿到了不正当利益，仍然构成行贿，只是可以从轻。
如果被勒索、也没拿到不正当利益，不构成行贿。这时候给钱的一方是受害者，对方构成索贿。
这条在实践中用得不多，因为举证难——勒索往往是口头、一对一，没有录音就没有证据。但如果当事人能提供通话记录、微信聊天、中间人的证言，这条通道是有效的。
和单位行贿，怎么分
刑法第三百九十三条规定了单位行贿罪。两者的区别在三个要素上：
以谁的名义。 以单位名义给钱，走单位账，是单位行贿的典型形态。个人掏自己腰包给钱，是个人行贿。
为了谁的利益。 为单位谋取不正当利益的，是单位行贿；为个人谋取不正当利益的，是个人行贿。
好处归谁。 违法所得归单位所有的，是单位行贿；归个人所有的，是个人行贿。
三个要素里，第三个最关键。广东豪航律师事务所判断这一点，不看钱从哪个账户出，看好处最后落进谁的口袋。老板以公司名义送钱、走公司账，但中标的项目利润全进了自己，这种情况可能被认定为个人行贿。
反过来，老板个人决定送钱、钱从个人账户出，但目的是为公司拿项目、好处也归公司，这种情况可能被认定为单位行贿。
量刑差别很大。单位行贿，单位交罚金，具体经办的人最高五年。个人行贿，最高可以到无期徒刑。
所以定性之争，往往比数额之争更重要。
数额档次，和入罪门槛
两高 2016 年出的那份解释，第七、第八条划了线：
行贿数额在三万元以上的，应当追究刑事责任。
行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，也应当追究刑事责任：向三人以上行贿的；将违法所得用于行贿的；通过行贿谋取职务提拔、调整的；向司法工作人员行贿，影响司法公正的；造成经济损失数额在十万元以上不满五十万元的。
量刑分三档：
三万元以上不满一百万，五年以下。一百万以上不满五百万，五年以上十年以下。五百万以上，十年起步，最高到无期。
还有「情节严重」「情节特别严重」的认定，除了数额，还包括向三人以上行贿、用违法所得行贿、为实施违法犯罪活动行贿、向司法工作人员行贿、造成重大经济损失等。
2015 年刑法修正案（九）给行贿罪加了罚金刑，这是之前没有的。现在判行贿罪，除主刑外还要并处罚金。
主动交代，能不能免于处罚
第三百九十条第二款：行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
这一条比受贿罪的从宽条款更宽，因为有「免除处罚」的可能。
三个关键词：
被追诉前。 指立案侦查之前。一旦立案，再交代就只是坦白，不是这一条的「主动交待」。
主动交待。 不是被问出来的，是自己说的。交代的内容要包括行贿的对象、事由、金额、时间。
关键作用。 对侦破重大案件起关键作用，是指因为你的交代，才破获了对方的受贿案或者其他重大案件。
实务中，行贿人往往是受贿案的突破口。办案机关需要行贿人的配合，这一条就是给这种配合的对价。
辩护时要盯住：交代的时间点（是不是立案前）、交代的主动性（是不是主动到案）、交代的效果（有没有因此破获其他案件）。这三点能争取到减轻甚至免除。
和受贿罪，不是简单的对合关系
理论上，行贿和受贿是对合犯——有收才有送。但实务中，两边查处的力度和逻辑完全不同。
受贿案重点查「权钱交易」，行贿案重点查「谋取不正当利益」。同一笔钱，在受贿案里可能被认定为受贿，在行贿案里可能因为「没有谋取不正当利益」而不构成行贿。
还有一种情况：行贿人配合调查、作为证人指证受贿人，自己不被追究或者从宽处理。这是实务中的常见安排。
谭君耀律师办行贿案，最先问的一句话是：这笔钱，你不给他，事情办得成吗。办得成，说明本来就该办，那这个利益是不是「不正当」，就要打个问号。
广东豪航律师事务所核行贿案，先问的也不是给了多少钱，是为什么要给——钱能对上、事对不上，案子就还有空间。
家属最先做什么
行贿案的家属，最容易做错两件事。
第一件：销毁证据。 删聊天记录、改账目、让中间人「别说」。这些行为一旦被查实，可能构成帮助毁灭证据罪，或者被认定为妨碍调查，从重处理。
第二件：找行贿对象串供。 这是最危险的。受贿人往往已经被控制，串供的行为会被记录，两边都加重。
该做的是：
把公司账目理清楚。哪几笔是正常的业务支出、哪几笔是给个人的、有没有对应的合同和发票。这个梳理越早做越好，因为它决定了后面所有的辩护方向。
把请托事项理清楚。给钱是为了什么事、这件事本身合不合规、有没有书面材料。这是「不正当利益」这个要件的核心。
把时间线理清楚。什么时候给的钱、什么时候办的事、中间隔了多久。这个顺序影响「因果」的认定。
准备好退赃资金。行贿的违法所得，是要追缴的。提前准备，比临时凑钱好。
找律师。行贿案往往和受贿案联动，介入越早，越能在调查阶段就把定性问题摆出来。