专利侵权能否申请行为保全，申请临时禁令要提供什么担保？

专利侵权可以申请行为保全（即“临时禁令”），但必须依法提供担保，不提供担保法院直接驳回申请。 

一、专利侵权能不能申请行为保全

能。法律依据是《专利法》第72条 + 《民事诉讼法》第103、104条 + 最高法《关于审查知识产权纠纷行为保全案件适用法律若干问题的规定》（下称《知产保全规定》）。

（1）申请时机：分两种

诉前行为保全：起诉前，发现对方正在/即将实施侵权，不立即制止将造成“难以弥补的损害”，向侵权行为地或被告住所地法院申请；裁定后15日内必须正式起诉，否则禁令自动解除。

诉讼中行为保全：审理过程中随时申请。

（2）谁有权申请：专利权人、利害关系人（独占/排他被许可人可单独申请，普通被许可人经授权可申请）。

（3）法院审查五要素：

  1. 请求有无事实基础和法律依据（专利权效力是否稳定、侵权可能性高低）；

  2. 不保全会不会造成难以弥补的损害；

  3. 不保全对申请人的损害 > 保全对被申请人的损害（利益平衡）；

  4. 是否损害社会公共利益；

  5. 其他情节。

“难以弥补的损害”法定情形（第10条）：商誉受损、侵权难以控制且损害显著增加、市场份额明显减少等。

实用新型/外观设计特别要求：必须提交专利权评价报告/检索报告/维持有效决定，否则驳回。

反担保不解除：与财产保全不同，行为保全一般不因被申请人提供反担保而解除（除非申请人同意）。

二、临时禁令担保规则

1. 必须提供，否则驳回

《知产保全规定》第11条第1款：申请人申请行为保全的，应当依法提供担保；诉前保全不交担保直接驳，诉中保全法院责令交而拒不交也驳。

2. 担保数额怎么定

相当于被申请人因执行禁令可能遭受的损失，具体包括：

• 被禁售产品的预期销售收益/利润损失；

• 产品仓储、保管费用；

• 停产期间的合理直接费用（如必要人员工资）；

• 法院结合被申请人生产销售规模、单价、月销量、季节因素（如“618”大促）酌定，实务中从几万到数亿都有（如高通福州中院案缴3亿现金保函）。

3. 可接受哪些担保形式

各地法院通常接受以下一种或组合：

现金/银行存款；

银行保函；

诉讼财产保全责任保险（诉责险）保函（最常用）；

不动产/动产抵押、第三人保证。

4. 追加与退还

执行中若发现被申请人实际损失可能超过已交担保额，法院可责令追加担保；拒不追加→解除或部分解除禁令。

最终若保全申请被认定错误（如专利被无效且申请人知情），被申请人可就担保额索赔实际损失；若保全正确，判决生效后担保解除。

5. 电商场景的特殊担保

平台内商家因被断链申请“反向行为保全”恢复链接时，法院可责令商家在判决生效前不得提取平台账户中一定数额款项作为担保，可采取“固定担保金+动态担保金”方式。